施工项目合同管理中的问题、原因与对策分析

马建国

摘要：市场经济是法治经济，也是合同经济，管项目就是管合同，合同是施工企业主要甚至是唯一利润源泉。施工企业通过投标签订承包合同，履行合同，实现合同目的；在履行承包合同过程中，施工企业又会围绕主合同与其他主体签订采购合同、分包合同、租赁合同等从属合同；但是在履行上述合同过程中，由于种种原因，往往会产生这样那样的问题，给施工企业自身带来不利的风险与后果，项目上的法律纠纷百分之八十甚至更高比例都是合同纠纷。施工企业必须高度重视与防范项目合同风险与问题，并寻求合法有效的对策。笔者根据长期的合同管理与合同纠纷处理实践，对上述问题、原因与对策做一分析。

关键词：施工企业合同管理问题对策分析

一、施工企业项目合同管理中存在的问题

第一，不落实合同评审。评审合同是防控合同风险的重要手段。但一些项目上的合同评审往往存在走过场、先签后审、签而不审、急而不审、假审假记、或不知如何评审等情形。即使总包合同，也有人认为作为施工企业，面对业主的招标文件、合同附件，评审没有必要也更无权审，只能全盘接受；其结果是所签合同中，霸王条款比比皆是，陷阱处处都有，实际操作中陷入被动甚至巨额亏损而无对策，有道是：“中标高兴三天，干活痛苦三年”。

第二，不注意规范履约手续与行为。在履约过程中，要行使法定权利，履行法定义务，如收货要验收、质保期出问题要通知函告等，如不依法依规精准操作，就会出现瑕疵纰漏，甚至产生纠纷，导致损失。比如，一个施工企业与一家材料供应商签订买卖合同后，供货商开始分批供货。施工企业物资管理人员每次都验货并签字；后因欠款，供货商把施工企业起诉到法院，索要货款以及违约金，而且提供证据《验货单》，上面有很小的字提示每批次货物验收后对方不按时付款的违约责任，此提示高于双方所签买卖合同。施工企业物资管理人员没有发现验货单上的猫腻，只核对货物数量质量等即签字收货了。到底以哪个规定来追究付款迟延责任？施工企业的法务人员想到了合同法规定的格式合同条款规定，最终得到法院支持，避免了较大损失。还有一房地产国企，在某小区建设的质保期内发现房屋出现质量问题，于是数次电话通知施工企业来消除缺陷，但施工方以种种理由拒绝维修，地产国企无奈诉至法院；不过官司很难打，因为缺少书面证据。

第三，随意变更合同。合同签订后要维持合同稳定性，依法诚信履约，原则上不得随意变更，如要变更应遵从合同法规定并按公司规章制度操作。施工企业在签订总包合同并进场开始履约后，往往会签订供货合同、租赁合同、分包合同等等。这些合同相对方中有个别甚至某些项目有不少，往往为增大自己的利益，在进场一段后会千方百计给总包方施压，要挟、强迫和威逼总包方签订补充协议，变更原合同，减轻其合同义务，提高其合同报酬。譬如有一个施工企业在某个项目上，一份分包合同约定总价八百多万，后来陆陆续续签了十几份补充协议，合同总价上升到一个多亿，整个过程中也未完善合同变更评审报批手续。

第四，乱签字盖章。在履行合同过程中，签字盖章既是合同行为，更是法律行为，应当谨慎对待。在施工一线，分包方或其他方，由于种种原因，会找总包方施工企业在其与他人的有关协议等文件上签字或盖章，以求证明或见证。这就隐藏了很大的法律风险。如某项目分包方需采购一种材料，但供货方不信任分包方，要其找总包单位项目部负责人签字或盖章，说是见证一下即可；总包单位项目部负责人即在供货合同上签了字；结果当分包方无钱付货款时，供货方便将总包方、分包方一并诉至法院，要求其承担连带付款责任，理由是总包方是担保方，有其负责人签字的供货合同就是证据；总包方据理力争，法院认定是担保。

第五，忽视追究对方的违约责任。合同中的违约责任是合同法规定的条款，施工企业项目施工过程中所签的所有合同都应有违约条款。但是在实际操作过程中，施工企业往往会忽视违约条款，即使有违约条款但当对方出现违约行为时，鲜见有果断直接追究对方违约责任的。比如有一个企业的项目部购买黄砂，在使用过程中，被业主检测不合格，不得使用；为此，施工单位多花费了两千多万购买新砂，又按市场价将原砂退给对方，同时却没有立即追究供砂方的违约责任，亦未依法要求对方承担项目部的损失。

第六，分包合同管理不慎带来民工劳动用工风险与纠纷。在施工企业项目上存在大量的分包合同，有专业分包也有劳务分包，因此就有大量的分包队伍，而分包队伍雇佣了大量的农民工。农民工问题一直是建筑领域的突出问题，不仅是法律问题而且是政治问题。国有施工企业十分重视这一问题，但在实际操作中往往忽视法律关系，导致好事没有办好。如某施工企业项目部代发民工工资，在工资支付单上仅注明施工企业某某项目农民工支付表（单），表中有金额与农民工亲笔签名，而无分包方负责人签名，更无分包单位公章，也没有注明这些农民工所属单位名称；如此，当表中某个农民工受伤并申请工伤认定时，当地劳动和社会保障部门即会认定为工伤且是施工企业员工。另外，某公司项目部在对分包方农民工安全质量知识测试时，试卷上也只有该公司项目部名称及农民工填写的姓名，此试卷也有劳动关系的证明力，隐藏法律风险。

第七，合同欠款管理不当导致纠纷不断。在建项目由于种种原因会导致施工企业付款不及时，涉及材料款、分包款、租赁费等，其中目前项目上欠款比例最大的属物资款。当欠款发生时，有不少施工总包方项目部的业务部门及人员不主动与被欠款方沟通，置之不理，甚至恶言恶语以对，导致对方先发律师函催款，接着向法院提起诉讼，不仅索要本金还索要高额利息。

二、施工企业项目合同管理产生问题的原因

项目合同管理产生问题的原因很多，诸如不落实合同管理制度、不懂合同管理与法律知识、懂合同管理但没有责任心、管理疏漏、被合同对方绑架，等等。

第一，不落实合同管理规章制度。施工企业基本都制定有合同管理规章制度，但是在实际管理过程中，制度往往出现不落实或者落实不到位的情形，尤其是在项目一线施工过程中，有管理人员根本不了解合同管理制度与办法，不知道按制度办事，擅自随意操作合同事宜；或者只有狭隘的合同意识，即只把合同文本当作合同，没有意识到与合同相关的会议纪要、通知、协议等都是合同范畴。当出现合同管理问题时，也不依合同管理制度来整改或处罚。

第二，欠缺合同法律知识。项目上的管理人员大多是学工程技术、经济、造价的，对合同法律知识了解不多，更多地关注其所学所干业务等，缺乏主动学习合同法律知识；在项目上的法务人员少而又少；公司总部对项目一线的合同法律培训也存在不到位的情形。如此，出现合同问题与风险再所难免。

第三，被合同对方绑架。一种情形是，不讲诚信的合同对方如分包队伍、供货方等，往往以很低价格中标进场施工或开始供货，接着以种种借口要求提价，如得不到满足，则以阻工、停工、断供为要挟；另一种情形是，合同对方对总包方项目负责人及其他管理人员行贿，以糖衣炮弹诱惑，最终将施工企业项目部牢牢控制，听任其操控，随意变更合同，提供质次价贵的材料等，实现其不良企图，而使国有资产受损，甚至危害工程本身。

第四，合同管理责任意识不强。个别项目管理人员熟悉合同管理知识与流程，但并未搞好合同管理，仍频频出事，其原因在于不认真做事，不按规矩操作，责任心不强，对待合同问题与风险麻木不仁。从根本上分析，这依然是法治文化建设薄弱的反映。

三、克服施工企业项目合同管理问题的对策

对此，施工企业务必从以下几方面采取对策。

第一，总结复盘，防控合同风险。每一个合同问题、纠纷与诉讼案件，尤其是败诉的案子，需要总结，胜诉出经验，败诉出教训。每一个合同问题、纠纷与诉讼案件都直接或间接反映出一条法律规定，要明晰出来，以指导或警示，这是很有必要的。编写案例是复盘项目合同管理问题的一种好方法，可以从案情入手，分析法律要点，总结出该案的启示即经验教训。通过总结复盘让大家对项目合同管理问题产生的根源、症结有个清醒的认识，从而提升合同管理水平，避免法律风险。

第二，普法宣传，提升法治与合同素养。法治是各级领导干部知识体系中的基础内容。①合同管理，人人有责。法务部门应加强普法宣传，尤其是加强合同法律法规的宣传，以提升员工的合同素养。合同素养即法治素养。《合同法》应是项目管理者的“圣经”，合同是项目的根本大法，全体员工尤其是项目经理、合同管理者必须首先学习《合同法》，应有合同意识，了解合同法的基本原则、合同签订、履行、违约处理等。同时也要学习与合同管理相关的法律法规知识，如民法总则、担保法、劳动合同法、治安管理处罚法等。为防控农民工风险，必须学习有关劳动用工的法律法规，须知在没有书面合同的情形下，也会产生劳动法律关系，也要承担用工主体责任，即“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。”②认真研究理解此规定，规范与农民工的关系，就能避免分包合同引发的劳动用工风险。

第三，落实制度，强化合同执行。不落实制度是人治而非法治的表现。合同管理制度在项目运行过程中必须得到实行，否则合同管理处只能当成摆设，起不到应有的作用，合同管理制度制定得再好，不付诸实施，这是白纸一张，合同运行过程中必定会出这样那样的问题。强化合同执行，第一是管理的需要，要按制度管合同，合同机构人员必须到位配强，出了问题要问责；第二是诚信的要求，市场经济是信用经济，施工企业必须全面诚信履约，同时也必须要求督促监控合同对方履约，出了问题依法依约追究其责任。

第四，开展检查，整改合同问题。法规部门要定期不定期地组织对在建项目开展合同调研与检查，发现、统计、分析问题，形成清单，要求整改，最终还需验证。检查决不能走过场，问题必须得到解决，避免恶化成纠纷。通过检查，法务、合同部门也可验证评价合同管理制度，为进一步优化规范做准备。

结束语

项目合同管理是施工企业的重要任务，管控到位就能实现合同目的，获得施工效益，管理失控则必导致企业受损；施工企业必须高度重视与防范项目合同风险与问题，并寻求合法有效的对策。

【注解】

①习近平于2018年3月10日在全国两会重庆代表团发言；

②《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）。